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使用本身不具有固有顯著性的商標(biāo)來(lái)獲得商標(biāo)注冊(cè),第二含義極其重要。那么如何判斷商標(biāo)是否獲得了第二含義,其判斷標(biāo)準(zhǔn)是關(guān)鍵。目前的大部分判決從商標(biāo)具有知名度以及知名度的程度來(lái)說(shuō)明商標(biāo)是否具有第二含義。例如,2019年北京市高級(jí)人民法院在其審理的“云南某股份有限公司等與國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)商標(biāo)權(quán)無(wú)效宣告請(qǐng)求行政糾紛案”中認(rèn)為:結(jié)合某股份有限公司在商標(biāo)評(píng)審階段、原審訴訟及二審訴訟中提交的經(jīng)銷(xiāo)合同、發(fā)票、出庫(kù)單、《審計(jì)報(bào)告》、廣告合同、所獲榮譽(yù)等證據(jù),可以證明訴爭(zhēng)商標(biāo)從其申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)直至核準(zhǔn)注冊(cè)后,在核桃乳及其相關(guān)商品,即花生核桃乳、紅棗花生奶、杏仁核桃乳、核桃豆奶等商品上在全國(guó)范圍內(nèi)進(jìn)行了大量、持續(xù)的使用,若干媒體對(duì)其進(jìn)行了報(bào)道,相關(guān)消費(fèi)群體對(duì)其廣為知曉,從而獲得了較高知名度。因此,訴爭(zhēng)商標(biāo)經(jīng)過(guò)使用具有了識(shí)別性,能夠起到區(qū)分商品來(lái)源的作用,可以作為商標(biāo)予以注冊(cè)。[1]但知名度是一個(gè)模糊的概念,應(yīng)當(dāng)具有多高的知名度才可以判斷為具有第二含義呢?北京市高級(jí)人民法院在判決書(shū)中從“大量、持續(xù)的使用”“若干媒體對(duì)其進(jìn)行了報(bào)道”兩個(gè)角度對(duì)具有知名度進(jìn)行的論證,但還不夠清晰。此外,某一商標(biāo)具有知名度只代表該商標(biāo)為大多數(shù)的相關(guān)公眾所知悉,但并不等同于商標(biāo)獲得了顯著性。知名度只能作為考察是否具有第二含義的一個(gè)考量因素,而不能將具有知名度等同于獲得了第二含義。
?。ǘ?qiáng)于固有含義說(shuō)